«Комментарий от Трепашкина»: Истина иль ошибка?

May 8, 2019

         7  мая  2019 года,  при  рассмотрении  в  Басманном  районном суде города  Москвы постановления  следователя по  особо  важным  делам  ГСУ  СК  РФ  полковника  юстиции Видюкова  Р.А.  о  возбуждении  перед судом  ходатайства  о продлении  срока содержания  под  стражей  Шестуна  А.В.  до  12  месяцев,  я  обратил  внимание  суда (наряду  с  другими доводами  сомнительности  обвинения)  на  то,  что  в  постановлении  о  привлечении  Шестуна  А.В.  в  качестве  обвиняемого    по  ч.4  ст.159  УК  РФ  необоснованно  указаны  квалифицирующие  признаки,  которых  нет  в  диспозиции  указанной  статьи  Уголовного кодекса  Российской  Федерации. 

 

      Я при этом пояснил,  что  имел  в виду  следующие необоснованно  вмененные  Шестуну  А.В.   квалифицирующие  признаки  по  составу  преступления,  предусмотренному ч.4  ст.159 УК  РФ,  которые  имеются  в  тексте  обвинения  (цитирую  из  текста  обвинения) -  совершил «мошенничество,  то  есть приобретение  права  на  чужое  имущество  путем  злоупотребления  доверием,  совершенное  группой  лиц  по  предварительному  сговору,  лицом  с  использованием  своего  служебного положения,  в  особо  крупном размере»,   ибо в диспозиции  ч.4  ст.159  УК  РФ  нет  квалифицирующих признаков  «с  использованием  своего  служебного положения»  и  «группой  лиц по  предварительному  сговору».  Конструкция  ст.159  УК  РФ  не  является  такой,  как, например,  ст.ст.159.2,  159.3, 160,  174.1   УК  РФ  и некоторые  другие. 

 

           Названные  2  квалифицирующих признака  подлежат доказыванию  и  применению  при  квалификации  действий  по ч.2  и  ч.3  ст.159  УК  РФ.  Однако,  они  отсутствует  в  диспозиции  ч.4  ст.159  УК  РФ,  которая  вменяется  Шестуну  А.В.,  гласящей: 

            «Мошенничество, совершенное организованной группой либо в особо крупном размере или повлекшее лишение права гражданина на жилое помещение, -   …».

         Часть  4  ст.159 УК  РФ не делает  ссылки  типа  «деяния,  указанные  в  ч.ч.2-3  данной  статьи…»  (то  есть не добавляет признаки  других  частей  названной  статьи),  она   указывает  в  диспозиции  четко  только на  3  квалифицирующих  признака:

               -  организованная  группа,

               -  в  особо  крупных размерах,

               -  повлекшее лишение  права  гражданина на  жилое помещение.

          Это  исчерпывающий  перечень  квалифицирующих признаков  состава  преступления,  предусмотренного  ч.4  ст.159  УК  РФ.  

        Следовательно,  вменение    таких  квалифицирующих  признаков,  как  «совершенное  с  использованием  своего   служебного положения»   и  «группой  лиц  по предварительному  сговору»  -  незаконно,  нарушают  положения  ст.5  УК  РФ,   и  подлежат  они исключению,  так  как  влекут  ужесточение  наказания.

 

            Часть  1  ст.5  УК  РФ  («Принцип вины»)  гласит:

          «1. Лицо подлежит уголовной ответственности только за те общественно опасные действия (бездействие) и наступившие общественно опасные последствия, в отношении которых установлена его вина…».

 

         Для  наглядности  приведу  тексты  статей  159  УК  РФ  и для  сравнения  тексты  статей  159.2,  160  и  17ч.1  УК  РФ,  чтобы  сравнить их  конструкции.

 

          Статья 159  УК  РФ. Мошенничество.

         1. Мошенничество, то есть хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием, -

         наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года, либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.

         2. Мошенничество, совершенное группой лиц по предварительному сговору, а равно с причинением значительного ущерба гражданину, -

         наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет с ограничением свободы на срок до одного года или без такового, либо лишением свободы на срок до пяти лет с ограничением свободы на срок до одного года или без такового.

         3. Мошенничество, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, а равно в крупном размере, -

         наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет с ограничением свободы на срок до двух лет или без такового, либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового и с ограничением свободы на срок до полутора лет либо без такового.

         4. Мошенничество, совершенное организованной группой либо в особо крупном размере или повлекшее лишение права гражданина на жилое помещение, -

         наказывается лишением свободы на срок до десяти лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до двух лет либо без такового.

         5. Мошенничество, сопряженное с преднамеренным неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности, если это деяние повлекло причинение значительного ущерба, -

         наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет с ограничением свободы на срок до одного года или без такового, либо лишением свободы на срок до пяти лет с ограничением свободы на срок до одного года или без такового.

         6. Деяние, предусмотренное частью пятой настоящей статьи, совершенное в крупном размере, -

         наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет с ограничением свободы на срок до двух лет или без такового, либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового и с ограничением свободы на срок до полутора лет либо без такового.

         7. Деяние, предусмотренное частью пятой настоящей статьи, совершенное в особо крупном размере, -

         наказывается лишением свободы на срок до десяти лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до двух лет либо без такового.

         Примечания. 1. Значительным ущербом в части пятой настоящей статьи признается ущерб в сумме, составляющей не менее десяти тысяч рублей.

         2. Крупным размером в части шестой настоящей статьи признается стоимость имущества, превышающая три миллиона рублей.

         3. Особо крупным размером в части седьмой настоящей статьи признается стоимость имущества, превышающая двенадцать миллионов рублей.

         4. Действие частей пятой - седьмой настоящей статьи распространяется на случаи преднамеренного неисполнения договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности, когда сторонами договора являются индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

 

         Статья 159.2 УК  РФ.  Мошенничество при получении выплат.

         1. Мошенничество при получении выплат, то есть хищение денежных средств или иного имущества при получении пособий, компенсаций, субсидий и иных социальных выплат, установленных законами и иными нормативными правовыми актами, путем представления заведомо ложных и (или) недостоверных сведений, а равно путем умолчания о фактах, влекущих прекращение указанных выплат, -

         наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года, либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до четырех месяцев.

         2. То же деяние, совершенное группой лиц по предварительному сговору, -

         наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет с ограничением свободы на срок до одного года или без такового, либо лишением свободы на срок до четырех лет с ограничением свободы на срок до одного года или без такового.

         3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные лицом с использованием своего служебного положения, а равно в крупном размере, -

         наказываются штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет с ограничением свободы на срок до двух лет или без такового, либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового и с ограничением свободы на срок до полутора лет либо без такового.

         4. Деяния, предусмотренные частями первой или третьей настоящей статьи, совершенные организованной группой либо в особо крупном размере, -

         наказываются лишением свободы на срок до десяти лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до двух лет либо без такового.

 

         Статья 160  УК  РФ. Присвоение или растрата

         1. Присвоение или растрата, то есть хищение чужого имущества, вверенного виновному, -

         наказываются штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года, либо обязательными работами на срок до двухсот сорока часов, либо исправительными работами на срок до шести месяцев, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок.

         2. Те же деяния, совершенные группой лиц по предварительному сговору, а равно с причинением значительного ущерба гражданину, -

         наказываются штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо принудительными работами на срок до пяти лет с ограничением свободы на срок до одного года или без такового, либо лишением свободы на срок до пяти лет с ограничением свободы на срок до одного года или без такового.

         3. Те же деяния, совершенные лицом с использованием своего служебного положения, а равно в крупном размере, -

         наказываются штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет с ограничением свободы на срок до полутора лет или без такового, либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до десяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца либо без такового и с ограничением свободы на срок до полутора лет либо без такового.

         4. Деяния, предусмотренные частями первой, второй или третьей настоящей статьи, совершенные организованной группой либо в особо крупном размере, -

         наказываются лишением свободы на срок до десяти лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до двух лет либо без такового.

 

         Статья 174.1 УК  РФ.  Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления

         1. Совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными лицом в результате совершения им преступления, в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом -

         наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года.

         2. То же деяние, совершенное в крупном размере, -

         наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на срок до двух лет со штрафом в размере до пятидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев либо без такового.

         3. Деяния, предусмотренные частью первой или второй настоящей статьи, совершенные:

         а) группой лиц по предварительному сговору;

         б) лицом с использованием своего служебного положения, -

наказываются принудительными работами на срок до трех лет с ограничением свободы на срок до двух лет или без такового и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового либо лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет или без такового, с ограничением свободы на срок до двух лет или без такового и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

         4. Деяния, предусмотренные частью первой или третьей настоящей статьи, совершенные:

         а) организованной группой;

         б) в особо крупном размере, -

         наказываются принудительными работами на срок до пяти лет с ограничением свободы на срок до двух лет или без такового и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового либо лишением свободы на срок до семи лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет или без такового, с ограничением свободы на срок до двух лет или без такового и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет или без такового.

 

         Как  видим  из  этого  сравнения,  ч.4  ст.159  УК  РФ,  не  включает  в себя  квалифицирующие  признаки  ч.ч.2 и 3  ст.159  УК  РФ,  ибо  ч.ч.2-4  ст.159  УК  РФ  являются  самостоятельными  составами  преступлений  со  своими  признаками.

 

         Если  же говорить  об  обстоятельствах,  отягчающих  наказание  (ст.63  УК  РФ),  то  они  всегда указываются  отдельно  и  вменяются   отдельной  ссылкой  на  эти  обстоятельства  (если  таковые,  конечно,  будут  установлены),  так  как  они не  являются  признаками  диспозиции  ч.4  ст.159  УК  РФ. 

         При  предъявлении  обвинения  Шестуну  А.В.  такие  обстоятельства не  были  установлены.

 

     После  моих  доводов  и  их разъяснений  старший  прокурор отдела  управления  Генеральной прокуратуры Российской  Федерации Тюкавкин  С.А.,  поддерживающий  в  суде  ходатайство  следователя  Видюкова  Р.А.,  быстро  полез  в  УК  РФ,  после  чего заявил, что  в  ст.159  УК  РФ  все  же есть  квалифицирующие признаки «группой  лиц по  предварительному  сговору»  в  части  2  и «с  использованием  своего  служебного положения»  в  части  3  ст.159  УК  РФ. 

      Отвечаю:  -  Но  в  диспозиции  части  4  ст.159  УК  РФ,  то  есть того  состава преступления,  который  вменяется  Шестуну  А.В.,  нет  эти  квалифицирующих  признаков. 

       Прокурор:  Они  указаны  в  частях  два  и  три  статьи  159  УК  РФ. 

       Снова  поясняю:  Так  части  2  и  3  ст.159  УК  РФ не  вменяются  Шестуну  А.В.  Если  Вы  берете  диспозицию  этих частей,  тогда  и  квалификацию  давайте  по этим  частям,  а не по  части  4  ст.159  УК  РФ.  Часть  4  ст.159  УК  РФ  -  самостоятельное  преступление,  которое  не  включает  в себя  квалифицирующие признаки  предыдущих  частей  ст.159,  ибо  конструкция  ее  устроена  не так,  как  «ступенчатая»  конструкция ст.ст.159.2,  ст.160  УК  РФ,  где  признаки  предыдущих  статей  дополняются  к   каждой  последующей. 

      Прокурор:  Где  это  указано?

      Отвечаю:  Это  теория  уголовного  права,  где  изучаются  диспозиции  и  санкции норм  права,   строение  (конструкция)  диспозиции и  порядок  применения  на  практике  при  квалификации  вменяемых  деяний.

      На  это  прокурор  из  Генеральной прокуратуры  РФ Тюкавкин  С.А.    сказал:  «Это  комментарий  от Трепашкина  и не  более  того».

 

      Уважаемые  юристы,  возникла  ситуация,  требующая  ясности:

      либо изменилась наука  уголовного  права  и  я  поотстал  от изучения  этих  изменений,

      либо  окончательно  отупела  (деградировала) прокуратура  и  следствие. 

      В  обоих  случаях  это  связано  с  судьбами  (с  мерой наказания) людей,  которые  оказываются  привлеченными  к  уголовной ответственности. 

      Высказанная  прокурором  Тюкавкиным  С.А.  позиция  в  практике  работы  московских  судов  не  нова.  Я  неоднократно  писал на  эту  тему:       

     https://www.bezzakonov.net/single-post/2018/04/13/«Грязные»-приговоры-в-московских-судах

     Однако,  до настоящего  времени  такие  «грязные»  (на  мой  взгляд)  приговоры  систематически  встречаются  в  Москве  и  оставляются  в  законной  силе  и  в  Московском городском  суде  и  Верховном  Суде  Российской  Федерации.

    Мне кажется,  это  несправедливо.  Есть закон,  который  должен  применяться  правильно.  Изобретение  своих  законов  следователем,  прокурором  и судьей  -  недопустимо. 

 

    Жду  отзывы  по этой  важной  ситуации  правоприменительной  практики.

 

     Адвокат

                                     М.И.Трепашкин

 

7  мая  2019 года.

Please reload

Избранные посты

Банкрот - Шеваров Анатолий Филиппович, полковник центрального аппарата МВД России (или учитесь воровать у сотрудников полиции)

February 15, 2017

1/6
Please reload

Недавние посты
Please reload

Архив
Please reload